互聯(lián)網(wǎng)金融在我國真正的快速發(fā)展歷史是比較短的，從我的實(shí)踐角度來(lái)說(shuō)，可能2013、2014、2015年是快速發(fā)展的時(shí)間。今年的7月18日，央行等十部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見(jiàn)》，將互聯(lián)網(wǎng)金融納入法治化和依法監管的軌道，互聯(lián)網(wǎng)金融正式結束“裸奔”。之前的一段時(shí)間，國家政策處于一個(gè)灰色模糊期。

互聯(lián)網(wǎng)金融在我國真正的快速發(fā)展歷史是比較短的，從我的實(shí)踐角度來(lái)說(shuō)，可能2013、2014、2015年是快速發(fā)展的時(shí)間。今年的7月18日，央行等十部委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見(jiàn)》，將互聯(lián)網(wǎng)金融納入法治化和依法監管的軌道，互聯(lián)網(wǎng)金融正式結束“裸奔”。之前的一段時(shí)間，國家政策處于一個(gè)灰色模糊期。

《互聯(lián)網(wǎng)金融：中國實(shí)踐的法律透視》這本書(shū)針對我國狹義的互聯(lián)網(wǎng)金融進(jìn)行了從實(shí)踐到理論的總結。我以這本書(shū)為契機談一下當下的互聯(lián)網(wǎng)金融，從律師的職業(yè)角度來(lái)談一些看法。

堅守互聯(lián)網(wǎng)金融的兩條底線(xiàn)

互聯(lián)網(wǎng)金融平臺面臨的主要法律風(fēng)險包括兩點(diǎn)：大規模兌付風(fēng)險，和當前互聯(lián)網(wǎng)金融“外松內緊”監管原則下的法律風(fēng)險。

當前互聯(lián)網(wǎng)金融平臺的監管原則已經(jīng)逐漸明朗，業(yè)內人士概括叫“外松內緊”。什么是外松呢？“互聯(lián)網(wǎng)+”當中，互聯(lián)網(wǎng)金融是一個(gè)風(fēng)口，因為所有的互聯(lián)網(wǎng)金融最終都是和資金、信用和風(fēng)險聯(lián)系起來(lái)的?；ヂ?lián)網(wǎng)金融是“互聯(lián)網(wǎng)+”當中非常核心的內容。所以現在國家實(shí)施的是外松內緊的政策，外部在鼓勵你，而實(shí)際上內部在收緊。例如第三方支付，從金額、定位都在給你做一個(gè)重新的梳理?；ヂ?lián)網(wǎng)金融指導意見(jiàn)把原來(lái)紛紜復雜的各種各樣的互聯(lián)網(wǎng)金融都往正規金融的模式和框架當中在規范。這都是“外松內緊”的原則。

互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)者要堅守兩條底線(xiàn)：法律底線(xiàn)和經(jīng)濟底線(xiàn)。

首先是法律底線(xiàn)，這在《互聯(lián)網(wǎng)金融：中國實(shí)踐的法律透視》一書(shū)當中說(shuō)得非常詳細?；ヂ?lián)網(wǎng)金融從業(yè)人員非常關(guān)注這一條，我稱(chēng)之為“法律底線(xiàn)的底線(xiàn)”。我們?yōu)榛ヂ?lián)網(wǎng)金融平臺做法律咨詢(xún)的時(shí)候，他們非常關(guān)注的問(wèn)題是什么呢？“如果說(shuō)我這個(gè)平臺確實(shí)涉及非法吸收公共存款罪的話(huà)，作為這個(gè)平臺當中的從業(yè)人員、主管人員和主要的產(chǎn)品設計者，我會(huì )不會(huì )被抓進(jìn)去？”

所以互聯(lián)網(wǎng)金融的法律底線(xiàn)，刑法是他們非常關(guān)注的方面。這一點(diǎn)，我們作為從業(yè)人員也好，作為學(xué)者也好，覺(jué)得這是非常不正常的現象。因為刑法在整個(gè)規制當中應該是最后一條紅線(xiàn)，行業(yè)的從業(yè)人員怎么會(huì )首先考慮刑法的問(wèn)題，他的人身安全問(wèn)題，這首先就是一個(gè)很大的問(wèn)題。他們應該是先考慮行業(yè)規范，然后是考慮民事上合同有效性，這是從交易的角度來(lái)說(shuō)的，然后是行政規范，你告訴我哪些不能做，有哪些紅線(xiàn)，紅線(xiàn)分為幾格，這當中我的從業(yè)空間到底有多大。因為行政是承上啟下的，一方面是民事責任認定，如果說(shuō)突破了行政的，就會(huì )觸碰到刑事上的。但是現在一下子就涉及到刑法的話(huà)，就把行業(yè)的氣氛搞得非?？植?，這是目前行業(yè)當中非常不正常的形象。

第二個(gè)是堅守互聯(lián)網(wǎng)金融的經(jīng)濟底線(xiàn)：不發(fā)生集中兌付風(fēng)險。因為一個(gè)比較有良心或者是想做大的互聯(lián)網(wǎng)金融平臺，不會(huì )放任平臺發(fā)生不能兌付的情況。一般來(lái)說(shuō)它是通過(guò)各種方式把壞賬承擔下來(lái)，保護投資者的利益。但是一旦發(fā)生集中兌付風(fēng)險的話(huà)，這就不是擔保不擔保的問(wèn)題了，而是發(fā)生潰堤的問(wèn)題。這是互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品當中非常大的問(wèn)題，就是復制性。如果說(shuō)有不好的產(chǎn)品，它也會(huì )迅速地復制，也就是說(shuō)“爛桃就是一筐”的問(wèn)題，所以我們在產(chǎn)品設計的時(shí)候要非常謹慎。比如說(shuō)資金池的問(wèn)題，一不小心就會(huì )界限不清晰。如果說(shuō)你是公共類(lèi)理財產(chǎn)品，你沒(méi)有理財資質(zhì)，如何解釋你民間理財的合法性等等，這些問(wèn)題都會(huì )糾結在一起。

P2P業(yè)務(wù)與最新監管政策解讀

P2P平臺基本上是在第三方支付機構網(wǎng)站上做的，原本資金在第三方支付機構托管。這種模式在指導意見(jiàn)出臺之前是普遍存在的。P2P平臺主要是和第三方支付機構合作。原因是什么？就是因為第三方支付機構的效率高。指導意見(jiàn)出臺之后，就說(shuō)到所有的P2P資金要放在第三方銀行托管，而不是第三方支付機構。這個(gè)主要原因是銀行的資信比較高。

P2P民間借貸的定性認可主要是2015年8月6日《最高人民法院關(guān)于審理民間接待案件適用法律若干問(wèn)題的規定》當中提到的。8月6日的民間借貸司法解釋?zhuān)瑢?shí)際上也是從互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)角度來(lái)講，也是整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)金融規范過(guò)程當中不可或缺的一環(huán)，而且是非常重要的一環(huán)。比如說(shuō)它對借款合同的生效和企業(yè)之間借貸的認可都是做了有效的認定。

原來(lái)我們國家企業(yè)之間借貸是無(wú)效的，母子公司之間的借貸實(shí)際上也是無(wú)效的。而個(gè)人和個(gè)人之間、個(gè)人和企業(yè)之間的借貸在之前也是被認可的。法律規范了

企業(yè)之間的借貸之后，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)馬上就會(huì )陸陸續續產(chǎn)生讓法律界非常吃驚的創(chuàng )新，大家可以拭目以待。

關(guān)于四倍利率的問(wèn)題，對應的是同期同類(lèi)的銀行貸款利率。但因為現在利率市場(chǎng)化，已經(jīng)放開(kāi)了，其基礎就變化了。從司法解釋角度來(lái)說(shuō)，就缺少了一個(gè)抓手。四倍利率的基礎沒(méi)有了，現在的司法解釋就確定了“兩線(xiàn)三區”，就是年化24%以下的利率是法律保護區，24%~36%的是自然債務(wù)區，還有36%以上是無(wú)效區。

對于這種“兩線(xiàn)三區”的保護，在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)當中，對這個(gè)問(wèn)題實(shí)際上是有不同看法的?；ヂ?lián)網(wǎng)金融行業(yè)當中有一個(gè)很短的借款，比如說(shuō)1000塊錢(qián)他借7天或者是10天，如果說(shuō)按照年化36%來(lái)算，對借款平臺來(lái)說(shuō)，操作這個(gè)事情是無(wú)利可圖的，所以有的時(shí)候它的利息很高，甚至是高到50%以上，它才會(huì )覺(jué)得有利可圖。市場(chǎng)化的需求在哪里？36%以上是有市場(chǎng)需求的，但是我們國家的司法當中，是否定性評價(jià)。那么接下來(lái)的問(wèn)題是什么？就是貓捉老鼠的游戲，對36%以上如何規避的問(wèn)題。平臺會(huì )用各種方式來(lái)規避這個(gè)問(wèn)題，但是接下來(lái)如何判定，也是在考驗我們的司法機關(guān)。比如說(shuō)在保證金的模式下，保證金多一些，例如20%，這樣本金就會(huì )少很多。還有費用，因為是一個(gè)中介角色，因此是中介合同，而不是借貸合同。這兩個(gè)法律關(guān)系，能不能借用合同相對性的原理來(lái)規避，諸如此類(lèi)的規避措施，到時(shí)候一定會(huì )層出不窮。

從《征求意見(jiàn)稿》看對第三方支付的監管思路

7月31日，央行發(fā)布《非銀行支付機構網(wǎng)絡(luò )支付業(yè)務(wù)管理辦法(征求意見(jiàn)稿)》，向社會(huì )公開(kāi)征求意見(jiàn)，要求各方在8月28日前將意見(jiàn)或建議反饋給央行。這個(gè)《征求意見(jiàn)稿》的定位一下子退到十年前。

比如說(shuō)對于第三方支付機構的規定，發(fā)展到一定程度之后第三方支付為什么會(huì )成為互聯(lián)網(wǎng)金融的核心呢？因為支付就會(huì )有資金沉淀，一旦有資金沉淀馬上就有了銀行的功能了。第三方支付不僅是支付的平臺，有了資金，馬上就會(huì )有資金的問(wèn)題，會(huì )形成一個(gè)信用的風(fēng)險。

為什么要規范支付？它的目的是防止支付的銀行化。你不能搞理財，理財類(lèi)賬戶(hù)和支付類(lèi)賬戶(hù)必須要分開(kāi)。這個(gè)實(shí)際上是一個(gè)博弈的問(wèn)題。因為以前支付都是銀行做的，現在出現了第三方支付，現在有279家第三方支付，對這個(gè)問(wèn)題的解讀我們只是很淺表的解讀，現在還很難判斷這個(gè)問(wèn)題。

從互聯(lián)網(wǎng)金融的角度的感覺(jué)來(lái)講，此前發(fā)了279張牌照，原來(lái)限制沒(méi)有那么多，現在突然有了這么多的限制，對互聯(lián)網(wǎng)第三方支付行業(yè)到底是采取什么樣的監管視角，發(fā)展的思路是怎么樣的？這個(gè)讓大家非常困惑，尤其是很多的投資者，因為第三方支付的投資量非常大。忽然之間牌照價(jià)值降得很低，這給了大家很大的困惑。

從正面的角度來(lái)說(shuō)是防止支付機構的銀行化和銀聯(lián)化的問(wèn)題。所謂銀聯(lián)化是說(shuō)支付機構只是做前端的小額支付，原來(lái)說(shuō)是為電商服務(wù)，那你只做電商服務(wù)，不要做清算，清算還是銀行來(lái)做。當然這是一些淺表化的問(wèn)題，到底為什么會(huì )這樣，我本身也是有疑問(wèn)的。比如說(shuō)限制第三方支付的功能，支付機構不得為客戶(hù)辦理或者是變相辦理現金存取、信貸、融資、理財、擔保、貨幣兌換業(yè)務(wù)。第三方支付的賬戶(hù)還是希望做成一個(gè)純支付的賬戶(hù)。比如說(shuō)資金沉淀的問(wèn)題、交易額的限制、額度的限制等等。這些規定有時(shí)候很難理解。

當然這個(gè)有不同的聲音，肯定的聲音是認為要維護原來(lái)的支付體系。反對的聲音是說(shuō)，這個(gè)監管太滯后了，造成了社會(huì )資源大量的浪費。大家投資這么大，最后讓牌照價(jià)值降到這么低，怎么樣平衡這個(gè)之間的沖突。我理解這里面從立法上還是有一些問(wèn)題，包括在當初發(fā)放牌照的時(shí)候，肯定要考慮到牌照出來(lái)之后，對既有的金融體系一定會(huì )造成沖擊，但是沒(méi)有想到?jīng)_擊會(huì )這么大。

《征求意見(jiàn)稿》留下了如下三個(gè)問(wèn)題亟待解決：(1)當下非銀行支付機構受限后，銀行業(yè)支付機構如何迅速彌補互聯(lián)網(wǎng)支付所需要的全部服務(wù)？(2)網(wǎng)民的支付習慣與便捷性在多大程度上可以延續？(3)為什么不能列出一些條件與規則，將優(yōu)秀的非銀行支付機構納入支付主渠道以提升當下支付渠道的活力？