余額約15萬(wàn)億元的理財資金在投資者與銀行之間高頻流轉，然而，維系雙方關(guān)系的卻可能是一個(gè)充滿(mǎn)了不確定的“敞口合同”。

近日，有關(guān)數十款銀行理財產(chǎn)品被銀行單方面提前終止的消息受到了廣泛關(guān)注，而銀行提前終止的法律基礎——“合同約定銀行有權單方終止”也受到了質(zhì)疑?！蹲C券日報》記者近日查閱大量銀行理財產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)(即理財產(chǎn)品合同)發(fā)現，銀行在涉及合同核心內容的很多方面都留有“伏筆”。

合同法資深律師在接受本報記者采訪(fǎng)時(shí)表示，“這類(lèi)合同類(lèi)似于法務(wù)實(shí)踐中的敞口合同，疊加了N個(gè)不確定性，更可怕的是這種不確定背后的權利方幾乎全部是銀行。”

“我們的合同都是統一格式的，不可能按您要求單獨變更條款，除非您選擇不在我們銀行購買(mǎi)理財產(chǎn)品，”理財經(jīng)理面對《證券日報》記者的暗訪(fǎng)時(shí)底氣十足，“其實(shí)各家銀行的條款都差不多，您在哪家銀行也都不能變更條款。”

格式條款暗藏

N個(gè)不確定條款

據媒體報道，截至11月底，今年以來(lái)已經(jīng)有超過(guò)百只銀行理財產(chǎn)品提前終止，創(chuàng )下2011年以來(lái)同期的最高紀錄。

令投資者有苦說(shuō)不出的是，絕大多數封閉式銀行理財產(chǎn)品都確實(shí)在產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)中提示了提前終止風(fēng)險，大致內容是“產(chǎn)品存續期內，若市場(chǎng)發(fā)生重大變動(dòng)或突發(fā)性事件，或發(fā)生銀行認為需要提前終止本期產(chǎn)品的其他情形時(shí)，銀行有權提前終止產(chǎn)品，在提前終止情形下，客戶(hù)面臨不能按預定期限取得本金及預期收益的風(fēng)險”、“銀行提前終止本期產(chǎn)品的情形包括但不限于：如遇國家金融政策出現重大調整并影響到本期產(chǎn)品的正常運作時(shí)，銀行有權利但無(wú)義務(wù)提前終止本期產(chǎn)品;因市場(chǎng)發(fā)生極端重大變動(dòng)或突發(fā)性事件等情形時(shí)，銀行有權利但無(wú)義務(wù)提前終止本期產(chǎn)品”。

《證券日報》記者注意到，單方面合同終止權所帶來(lái)的合同期限的不確定性?xún)H僅是銀行理財產(chǎn)品合同中的一方面，事實(shí)上，就多數合同而言，理財產(chǎn)品的收益率、投資方向、甚至信息披露渠道都是不確定的。

對于投資者而言，理財產(chǎn)品的收益率無(wú)疑是最重要的指標，就合同約定而言，實(shí)際上多數理財產(chǎn)品并不承諾收益率，只提供預期收益率作為參考。目前從實(shí)際執行情況來(lái)看，仍保持著(zhù)剛性?xún)陡?。不過(guò)，銀行的剛性?xún)陡讹@然也并不是“義務(wù)勞動(dòng)”——多年以來(lái)，銀行理財產(chǎn)品投資產(chǎn)生的超額投資收益(也被銀行稱(chēng)之為投資管理費)一直被銀行占有，該項收益平均達到客戶(hù)實(shí)際獲得兌付收益的25%左右，部分產(chǎn)品可以達到40%。

事實(shí)上，理財產(chǎn)品募集之初，投資者就面臨產(chǎn)品不能成立的風(fēng)險，合同約定“如果認購總金額未達到產(chǎn)品規模下限，或市場(chǎng)發(fā)生劇烈波動(dòng)，或發(fā)生本期產(chǎn)品難以成立的其他情況，銀行有權利但無(wú)義務(wù)宣布產(chǎn)品不成立。”

對于理財產(chǎn)品成立后的具體運作，理財產(chǎn)品合同也預留大量空間。例如，某國有大行一款理財產(chǎn)品約定，投資方向包括貨幣市場(chǎng)類(lèi)金融工具(占比10%-90%)、債券類(lèi)資產(chǎn)(占比10%-90%)、其他符合監管要求的資產(chǎn)(占比10%-90%)，且允許各項資產(chǎn)配置比例上下浮動(dòng)10%。

“這是法律敞口最大的一項核心條款，按照上述表述，銀行幾乎可以投資所有符合監管要求的資產(chǎn)，且實(shí)際投資比例均在0-100%之間”，上述資深律師對《證券日報》記者表示，“這樣的約定對于投資者的風(fēng)險判斷而言，其實(shí)沒(méi)有任何價(jià)值，僅僅相當于在合同中約定‘我不違法’，但實(shí)際上，‘不違法’是行為下限，不需要合同來(lái)保障。”

“銀行在日常運營(yíng)中對于風(fēng)險敞口是最為關(guān)注的，也是比較專(zhuān)業(yè)的，卻要求投資者簽署敞口合同，這一點(diǎn)確實(shí)很難解釋得通”，該人士進(jìn)一步表示。

《證券日報》記者注意到，部分銀行還在理財產(chǎn)品合同中預留了附屬條款，并表示，“銀行可根據需要對這一條款進(jìn)行調整，并至少于新條款啟用之前2個(gè)工作日公布”。而銀行對于理財產(chǎn)品信息的公布主要通過(guò)其官網(wǎng)(但銀行同時(shí)會(huì )強調，信息披露方式包括短信、營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)張貼、email等多種方面)，也就是說(shuō)，銀行很難保證投資者及時(shí)獲悉合同條款、提前終止等突發(fā)且不可預期的信息的變更，卻仍要承擔包括但不限于因未及時(shí)獲知信息而錯過(guò)資金使用和再投資機會(huì )等的全部責任和風(fēng)險。

霸王條款背后

實(shí)為剛性?xún)陡蹲鞴?/strong>